买六合彩被抓：赌博罪还是开设赌场罪？
作者：叶竹盛、蓝琳林
某地公安机关侦破一起重大跨境赌博案件，犯罪嫌疑人通过租用境外服务器搭建赌博网站，接受境内人员对六合彩的开奖结果进行投注。公安机关以“开设赌场罪”移送审查起诉，但检察院在审查起诉阶段出现了分歧：部分承办人认为应定性为“赌博罪”。
这一争议并非个案。两罪在量刑幅度上存在巨大差异，常成为案件争议的焦点。本文从典型案例出发，结合司法实践，梳理两罪的界限与认定要点。
一、六合彩赌博的常见模式
01 坐庄对赌模式
在该模式下，行为人自行制定赔付标准，以香港六合彩开奖结果为竞猜基准，直接面向投注者开展一对一赌局。全程独立承担盈亏风险，与参赌者构成直接对赌关系，不存在第三方中间环节。
02 居间代理模式
行为人仅充当投注流转的中间角色，接收下线人员的投注信息后，统一归集并转报给上游庄家。按约定比例（一般为投注总额的1%-5%）从投注总额中抽取提成获利，不参与赔率制定、不掌控赌博规则，输赢结果由上游主体承担。该模式在司法实践中发生率最高，也是罪名认定分歧最突出的类型。
03 境外平台运营模式
行为人挂靠境外赌博网站，取得股东或代理权限后，搭建多层级代理网络，发展下线代理与参赌人员。依托微信等社交渠道招揽客源，以六合彩开奖结果判定输赢，实质搭建并运营网络赌博场所。此类模式组织架构严密、层级清晰，涉案赌资金额通常规模较大。
04 聚众揽注猜码模式
此模式通常表现为普通民众以营利为目的，通过微信群、熟人圈等组织多人参与投注，以六合彩开奖结果作为输赢依据。
二、六合彩涉赌两大典型案例
案例一
周某权等赌博案
入库编号：2024-05-1-285-001
周某权、吴某富经共谋，组织他人对香港六合彩的特别号码进行竞猜赌博。此后，二人联系购买六合彩人员，并按一定比例对投注人员进行赔付。其间，周某权负责对当期账目进行登记核算，朱某菊帮助吴某富核对购买六合彩的单据。三被告人后被抓获。经查，周某权、吴某富组织六合彩投注金额达5万余元，获利2万余元。
裁判要旨：法院生效裁判认为，根据刑法第三百零三条第一款规定，以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，构成赌博罪。关于赌博的认定，只要利用一定形式为载体，以财物作注比输赢的，都属于赌博。本案中，被告人周某权等人实际系借助六合彩的中奖信息，为庄家与参赌者之间的赌博提供一个判断输赢的衡量标准，应当认定为赌博。因此，周某权等人以营利为目的，聚众进行赌博，涉赌金额达 5 万余元，构成赌博罪。
案例二
苏桂花开设赌场案
《刑事审判参考》判决案例第1409号
2017年上半年至2019年4月，湖南省浏阳市洞阳镇洞阳社区苏桂花以六合彩的形式开设赌场，收受赌徒投注后按照一定比例抽头渔利再报给上线，共计收受彭某、邵某、周某、张某、孙某、苏某、柳某等人投注人民币68万余元。
裁判要旨：法院生效裁判认为，原审被告人苏桂花以营利为目的，利用六合彩开奖信息、输赢规则等接受他人投注并从中抽头渔利，其行为构成合《刑法》第三百零三条第二款规定的开设赌场罪。苏桂花归案后如实供述了罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。
三、案例分析：赌博罪与开设赌场罪的区分
综合上述案例及司法实践，六合彩涉赌行为的定性应从主观与客观两个层面加以辨析。
（一）主观层面：获利目的不同
聚众赌博、以赌博为业等传统型赌博犯罪行为，一般直接通过赌博获取非法利益，不具有长期经营目的；而开设赌场罪以经营营利为导向，但这种营利目的不是与投注者参赌获利，而是直接从赌博的组织管理中获利。
具体表现为，行为人将赌博活动作为持续性经营行为，通过抽头、返佣、抽水等方式稳定获利，具有明显的经营性与持续性特征。例如在周某案中，周某是利用六合彩开奖信息，在庄家与投注者之间进行竞猜对赌的行为，不具有开设赌场的营利目的，故仅能认定为赌博罪。
（二）客观层面：行为方式的差异
赌博罪多为松散的聚众行为，参与人员多为熟人，组织形式简单，无固定分工与层级，活动范围小、隐蔽性强。开设赌场罪则体现出较强的组织性、经营性与开放性，通常具备清晰的层级架构与明确分工，通过线上社交平台公开招揽不特定人员参与，形成稳定的运营模式，社会危害性更大。
司法实践要点：临时组织熟人投注、仅靠赌局输赢获利的，一般认定为赌博罪；长期接受投注、固定抽头、搭建代理网络并面向公众招赌的，则以开设赌场罪论处。
作者 ｜叶竹盛（华南理工大学法学院副教授、刑辩律师）、蓝琳林（985法学院刑事研究生）
个 人简 介
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Personal Profile
叶竹盛律师是华南理工大学法学院副教授、刑辩律师，兼任兰迪广州律师事务所管委会主任，广东省检察院听证员；广州市人民检察院专家咨询委员会委员；广州市公安局法律顾问；广州市海珠区委、区政府法律顾问；中国音像与数字出版协会游戏产业研究专家委员会委员；佛山市禅城区检察院专家咨询委员等职。担任多家大中型企业常年法律顾问或独立董事，成功辩护了大量网络犯罪、经济犯罪、职务犯罪和赌博犯罪等疑难复杂刑事案件和多件有社会影响力的刑事案件。
叶竹盛律师的主要研究领域为刑法（网络犯罪、赌博犯罪、职务犯罪等）和数字法治，主持多项国家级和省部级研究课题，在《中国社会科学（内部文稿）》《法律科学》《现代法学》《人民日报》等报刊发表数十篇文章，撰写的决策咨询报告多次获中央领导同志和省部级领导同志的肯定性批示。
/ 刑事辩护代表性业绩 /
【涉黑案】某省特大领导、组织黑社会一案，为首犯辩护，一审判决全案“脱黑”，减少没收7600多万财产，多个被告人总减少三十多年刑期。该案为该省首个全案“脱黑”案件
【语聊开设赌场案】某大型语聊平台开设赌场案，本团队组织五十多个律师，为公司一百多人辩护，最终全部人员释放，检察院认定的案值降低了两个多亿，取得了重大辩护效果
【语聊开设赌场案】某大型语聊平台开设赌场案，为重要高管辩护，成功说服检察院做出不起诉决定，为该平台唯一不起诉的高管，其他高管均被判处四年以上有期徒刑
【棋牌开设赌场案】某上市公司平台开设赌场案，组织律师团队，二审为多名被告人辩护，成功获得二审改判的辩护成果，为该地涉赌案中首个二审改判案件
【游戏开设赌场案】某上市公司游戏项目开设赌场案，超十亿赌资，为多名被告人辩护，三人获不起诉，一人获实报实销
【特大比特币盗窃案】为某特大比特币盗窃案被告人辩护，涉案比特币数量超过7000枚，为国内同类最大案件
【重大比特币盗窃案】为某重大比特币盗窃案被告人辩护，涉案比特币超过180枚，涉案金额6000多万元，检察院以盗窃罪十年以上刑期起诉，经过辩护，法院以轻罪判处，大幅降低刑期
【1v1诈骗案】某直播公司涉嫌诈骗案，涉案金额一个多亿，为公司股东无罪辩护，法院阶段取保
【1v1涉黄案】为某1V1交友平台实控人辩护，侦查机关以传播淫秽物品牟利罪定性，面临十年以上有期徒刑，经无罪+罪轻辩护，获罪名变更、刑期降至五年四个月
【虚假流量诈骗案】某跨省重大虚假流量犯罪案件，以诈骗罪立案，可能判处无期徒刑。经过辩护，审查起诉阶段变更为较轻罪名，最终通过认罪认罚获得缓刑量刑建议，并大幅减少罚金，法院以缓刑判决
【虚开增值税发票案】互联网公司虚开数亿增值税发票，税额两千多万，检察院起诉量刑建议十二年，经积极辩护，大幅降低税额，最终判处五年有期徒刑
【职务犯罪】为某厅级干部职务犯罪辩护，起诉金额2000万以上，经过辩护在十年以下判刑
【非法吸收公众存款案】某特大互联网金融平台涉百亿非法吸收公众存款案，为排名第二的高管辩护，一审判处三年以下有期徒刑，经上诉后发回重审，最终改判为缓刑
【网络犯罪/刑事控告】代理某互联网企业成功控告竞品破坏生产经营罪及侵犯财产权、名誉权纠纷，协助警方抓获犯罪嫌疑人
【高管犯罪】代理某上市公司高管等八人涉网络寻衅滋事罪一案，在检察院阶段八人均无罪释放，辩护效果显著
【高管犯罪】为某头部互联网企业高管涉非国家工作人员受贿罪辩护，检察院不批捕，并在取保候审期满后，不再追诉
【高管犯罪/刑事控告】代理某能源公司控告公司股东高管职务侵占单位财物，推动成功立案，最终由检察院向法院追诉多名高管职务侵占的刑事责任，认定金额巨大
【知识产权犯罪】某销售假冒注册商标的商品案，公安委托鉴定进货假冒商品金额400万元，经调查取证、详细计算和多次沟通，涉案金额降低至20万元，争取到主犯缓刑、从犯不起诉，辩护效果显著
【知识产权犯罪】某游戏因盗用他人代码和美术作品涉嫌侵犯著作权罪，经组织团队有效辩护，获渠道商无罪无责、发行商全员缓刑、罚金下降近90%
【走私犯罪】某走私普通货物、物品罪涉案金额过亿、案情复杂，经有效辩护，在同案人均被逮捕、后被移送审查起诉的情况下，本案当事人于侦查阶段取保，未呈捕、未移送审查起诉
【强奸罪】某犯罪嫌疑人与暧昧对象出省旅游同宿一屋被控强奸案，经过收集证据和积极辩护，检察院做出不批捕的决定，后公安机关决定撤案
【串通招投标案】建筑领域串通招投标案，为招标代理公司高管辩护，获检察院不批捕，最终由公安机关决定撤案
【故意伤害案】某公司老板酒后故意伤害案，导致被害人两处轻伤二级，经调查取证和积极发表辩护意见后，检察院做出不起诉决定
【刑民交叉案件】代理某从事新能源、售电和建设业务的能源企业，提供股东除名、知情权纠纷、合同争议、刑事危机处理、刑事控告等系列法律服务
【掩隐犯罪】代理由广东、山东等地公安侦办的多起掩隐犯罪，通过证据搜集、整理，向司法机关呈现案件真实情况及当事人主观心态，成功获多个无罪结果
【毒品犯罪/洗钱犯罪】某特大跨境走私毒品案，涉案甲基苯丙胺近四百公斤，起诉书指控当事人构成走私、贩卖毒品罪、洗钱罪，并认定为主犯，经庭审据理力争，一审判决成功打掉洗钱罪并改变认定为从犯
【枪支弹药犯罪】某非法持有枪支弹药案，经深度研究涉案枪弹的各项信息，发表专业意见，成功争取到不起诉决定
【合同诈骗案】某数据领域企业实控人涉嫌合同诈骗被拘留，涉案金额是数额特别巨大标准（十年以上）的数倍，经辩护，获不批捕、取保后无罪撤案
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